Наш Закон об адвокатской деятельности только лишь провозглашает, что адвокатская деятельность не является предпринимательской (подп. 2 ст. 1), однако не запрещает адвокату заниматься никакой другой деятельностью, лишь бы она была не связанной с адвокатской (например, юридический консалтинг, поскольку этот вид деятельности конкурирует с адвокатской).

 

КПЭА также не содержит запрета адвокату заниматься предпринимательской деятельностью.

 

Сквозная мысль Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре, а также КПЭА, заключается, во-первых, в том, что адвокат может заниматься всем, чем угодно, только не по найму. И то найм допускается в сфере преподавательской, научной и иной творческой деятельности (для этих видов найма сделано исключение). Запрет адвокату работать по найму обусловлен сохранением его независимости.

 

А, во-вторых, нельзя вне рамок адвокатской деятельности оказывать юридические услуги (правовую помощь). Это, на мой взгляд, обусловлено еще и тем, что сама по себе адвокатская деятельность предпринимательской не является, а вот оказание юридических УСЛУГ относится уже явно к предпринимательской деятельности и регламентируется ГК и Законом о защите прав потребителей.

 

Многие скажут, что адвокатам запрещено переходить на упрощенную систему налогооблажения (УСН). Да, это так, потому что в п. 3 ст. 346.12 НК РФ определен перечень лиц, которые не вправе применять упрощенную систему налогообложения, в числе которых указаны адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, а также иные формы адвокатских образований (подп. 10). 

 

Однако это совсем о другом. Сам по себе запрет на право применения упрощенной системы налогообложения лицами, зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей в целях осуществления предпринимательской деятельности, не связанной с осуществлением адвокатской деятельности, но имеющими при этом статус адвоката, положения ст. 346.12 НК РФ не устанавливают. 

 

Отсюда вывод.

 

Адвокат может заниматься предпренимательской деятельностью не связанной с оказанием юридических услуг (консалтингом). То есть любой законной предпринимательсткой деятельностью. Чтобы ей заниматься, необходимо зарегистрироваться в качестве ИП или учредить ООО. Осуществляя предпринимательскую деятельность как ИП или в форме ООО при определенных условиях можно выбрать упрощенную систему налогообложения (УСН).

 

Так вот, предприниматель, параллельно имеющий статус адвоката, может применять УСН только относительно доходов, полученных от предпринимательской деятельности. А адвокат, параллельно имеющий статус предпринимателя, не может применять УСН относительно доходов, полученных от адвокатской деятельности.

 

Но камень преткновения заключается в том, что наши доблестные налоговые органы часто отказывают адвокату регистрировать ИП, ссылаясь на то, что по Закону он не может заниматься предпринимательской деятельностью (явно не внимательно читали закон).

 

Хотя "внимательно читать закон" - это не про налоговиков. Последние внимательно читают всякого рода ИНСТРУКЦИИ и ПИСЬМА, именно на такое письмецо и сослался налоговый орган, отказывая адвокату в регистрации ИП или переходе его на упрощенную систему налогообложения.

 

Что за это за письмо такое?

 

Это письмо Федеральной налоговой службы от 2 ноября 2020 г. № СД-4-3/17969@ «О направлении письма Минфина России от 19.10.2020 № 03-11-09/91070» по вопросу о возможности применения упрощенной системы налогообложения адвокатами, учредившими адвокатский кабинет, в котором, сославшись на положения п. 1 ст. 346.11 и подп. 10 п. 3 ст. 346.12 НК РФ, Минфин России указал, что нотариусы, занимающиеся частной практикой, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, а также иные формы адвокатских образований, не вправе применять упрощенную систему налогообложения. 

 

Хочу привести вам такой пример.

 

Один гражданин был поставлен на учет в качестве адвоката в Межрайонной ИФНС России № 14 по Московской области. Впоследствии, в связи с изменением места жительства заявитель поставлен на учет в качестве адвоката в другой инспекции, форма адвокатского образования - коллегия адвокатов.

 

Далее в Межрайонную ИФНС России № 46 по г. Москве поступили документы для государственной регистрации заявителя в качестве индивидуального предпринимателя, по результатам рассмотрения которых регистрирующим органом принято решение о государственной регистрации налогоплательщика в качестве индивидуального предпринимателя, о чем в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей внесена (Чудеса бывают) соответствующая запись.

 

Затем, как и положено, Заявитель обратился в инспекцию с заявлением о переходе на упрощенную систему налогообложения. И вот тут началось.

 

Своим Решением инспекция отказала заявителю (адвокату и одновременно ИП) в таком переходе, мотивировав свои выводы несоответствием предпринимателя требованиям применения упрощенной системы налогообложения.

 

Не согласившись с указанными решениями налоговых органов, заявитель оспорил их в арбитражном суде. Пройдя безуспешно все инстанции, адвокат-предприниматель обратился в Верховный Суд РФ, который пришел к выводу о том, что ВЫВОДЫ нижестощих судов нельзя признать правомерными. И вот почему.

 

Потому что в пункте 3 статьи 346.12 Налогового кодекса указано, что адвокаты не вправе применять УСН.

 

Однако этот запрет устанавливается в отношении доходов, полученных именно от осуществления адвокатской деятельности, а не предпринимательской. Напоминаю, что наш адвокат чудесным образом был зарегистрирован ИФНС в качестве ИП. Именно поэтому я называю его адвокат-предприниматель, что, как мы уже выяснили, не запрещено законом и даже практикой иногда правильно понимается.

 

Верховный Суд в своем достаточно свежем Определении так и пишет, что запрет на право применения упрощенной системы налогообложения лицами, зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей в целях осуществления предпринимательской деятельности, не связанной с осуществлением адвокатской деятельности, но имеющими при этом статус адвоката, положения статьи 346.12 Налогового кодекса не устанавливают.

 

Более того, применение упрощенной системы налогообложения адвокатами Налоговым кодексом не разрешается, в то время как в настоящем деле рассматривается вопрос о праве применения упрощенной системы налогообложения лицами, зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей в целях осуществления предпринимательской деятельности, не связанной с осуществлением адвокатской деятельности, но имеющими при этом статус адвоката.

 

Таким образом, Налоговый кодекс не содержит запрет на право применения упрощенной системы налогообложения лицами, зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей в целях осуществления предпринимательской деятельности, не связанной с осуществлением адвокатской деятельности, но имеющими при этом статус адвоката. При этом Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» и Кодекс профессиональной этики адвоката в соответствии со статьей 1 Налогового кодекса не относятся к законодательству Российской Федерации о налогах и сборах.

 

P.S. Когда-то, в далекие времена, не существовало никакой налоговой инспекции. Никакое государство не заставляло купцов, банкиров и фабрикантов вести бухгалтерский учет. Никто не требовал отчитываться за налоги. Никто не приходил к купцам, чтобы проверить бухучет и оштрафовать за его неправильное ведение.

В те далекие времена бухучет был изобретен сугубо добровольно и без какого-либо принуждения. Его применяли только потому, что он был полезен и помогал в работе. С ним было ЛЕГЧЕ работать.

Может ли АДВОКАТ быть ИП?